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• 业绩承诺通常也是企业定价的基础，如果被收购企业无法完成业绩承诺，说明当企业定价评估值高了，那么企业现在的价值可能出现减值，需要重新对企业评估然后，需要进行商誉减值测试，如果有减值才对商誉减值。
  黄石健2019-11-03 18:36:02
• 如果有书面公开承诺的话，具有法律效力。根据《证券法》第九十六条：采取协议收购方式的，收购人收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时，继续进行收购的，应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。但是，经国务院证券监督管理机构免除发出要约的除外。收购人依照前款规定以要约方式收购上市公司股份，应当遵守本法第八十九条至第九十三条的规定。证券法》第一百零一条第二款：国务院证券监督管理机构应当依照本法的原则制定上市公司收购的具体办法。上市公司收购管理办法》第四十七条第二款：收购人拥有权益的股份达到该公司已发行股份的30%时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司的股东发出全面要约或者部分要约。符合本办法第六章规定情形的，收购人可以向中国证监会申请免除发出要约。收购人拟通过协议方式收购一个上市公司的股份超过30%的，超过30%的部分，应当改以要约方式进行；但符合本办法第六章规定情形的，收购人可以向中国证监会申请免除发出要约。收购人在取得中国证监会豁免后，履行其收购协议；未取得中国证监会豁免且拟继续履行其收购协议的，或者不申请豁免的，在履行其收购协议前，应当发出全面要约。上市公司收购管理办法》第四十八条：　以协议方式收购上市公司股份超过30%，收购人拟依据本办法第六章的规定申请豁免的，应当在与上市公司股东达成收购协议之日起3日内编制上市公司收购报告书，提交豁免申请及本办法第五十条规定的相关文件，委托财务顾问向中国证监会、证券交易所提交书面报告，同时抄报派出机构，通知被收购公司，并公告上市公司收购报告书摘要。派出机构收到书面报告后通报上市公司所在地省级人民政府。上市公司收购管理办法》第五十六条第二款：　收购人拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30%的，应当向该公司所有股东发出全面要约；收购人预计无法在事实发生之日起30日内发出全面要约的，应当在前述30日内促使其控制的股东将所持有的上市公司股份减持至30%或者30%以下，并自减持之日起2个工作日内予以公告；其后收购人或者其控制的股东拟继续增持的，应当采取要约方式；拟依据本办法第六章的规定申请豁免的，应当按照本办法第四十八条的规定办理。上市公司收购管理办法》第六十一条：　符合本办法第六十二条、第六十三条规定情形的，投资者及其一致行动人可以向中国证监会申请下列豁免事项：中国证监会为适应证券市场发展变化和保护投资者合法权益的需要而认定的其他情形。中国证监会自收到符合规定的申请文件之日起5个工作日内未提出异议的，相关投资者可以向证券交易所和证券登记结算机构申请办理股份转让和过户登记手续。中国证监会不同意其以简易程序申请的，相关投资者应当按照本办法第六十二条的规定提出申请。
  黄益慧2019-11-03 18:18:03
• 并购重组业绩补偿条款通表现投资协议盈利预测及业绩补偿条款或单独作盈利预测及业绩补偿协议该类条款基本逻辑投资公司-投资标公司已获红-投资已获补偿金额即使设置投资股权购选择权投资般轻易行使项权利原收购进行收购均期望标公司超预期发展使自身投资权益价值化退则选择收购认标公司能完剩余业绩承诺或标公司实际经营业绩与承诺业绩相差甚远或补偿义务完全履行补偿义务等极端情况收购才选择退实施股权购选择权二价格调整广义价格调整指标公司实际经营业绩未能达承诺业绩投资权要求按实际经营业绩调整标公司估值进调整本交易价格虽现金补偿、股权支付都起调整交易价格作用处所称价格调整直接交易价格调整即交易价款调整更侧重于强调操作性资金安全种安排比较适合于收购拟现金式标公司原股东处受让股权并购项目种价格调整实调整性价格调整实价格调整般选择某业绩考核点进行即若标公司某实际经营业绩低于承诺业绩则根据实际经营业绩标公司进行估值调整性价格调整则承诺期满根据累计实际实现经营业绩标公司进行估值调整交易价现金并购重组实践收购往往标公司未发展前景持肯定态度且考虑收购自身发展资金需求收购选择期付款策略期付款式使收购根据标公司发展情况及自身资金需求随调整投资策略调整交易价格避免现交易价款追窘况由于述制度设计存同程度互补性所笔者建议实践要充考虑具体交易特殊性制宜、灵运用述设计业绩补偿条款盲目罗列。
  齐春怡2019-11-03 18:01:10
• 上市公司并购活动的又一次业绩大考交出了成绩单。据上证报资讯不完全统计，截至4月28日，两市合计有超过70家上市公司披露90余宗收购资产的2019年业绩未达到承诺标准，在合计约420宗当年有业绩承诺的并购案例中占比约为20%。其中，有7家公司的8项并购资产于2019年度出现亏损；另有13宗并购资产的业绩达标率不到50%。尽管经营业绩受行业形势的影响较大，但从这90余宗并购资产分析，其呈现的行业特征并不明显。以前几年最为火爆的游戏资产为例，有公司收购的游戏资产业绩大减，未能完成业绩承诺，但也有公司收购的游戏资产盈利大增，超出此前的预期。更多呈现的反而是人为因素的干扰，典型如华谊嘉信。该公司2019年度有5宗收购资产有业绩承诺，其中迪思传媒、东汐广告和浩耶上海超额完成，波释广告也完成了承诺额的97.61%，美意互通则亏损1193万元，完成率为-144%。华谊嘉信表示，美意互通未完成业绩目标的主要原因是因为总经理王利峰不作为导致。另如美盈森，公司控股子公司深圳市金之彩文化2019年净利润为亏损1019万元，远低于其承诺额5577万元。据披露，美盈森日前已经就公司与欧阳宣、西藏新天地投资、深圳金之彩之间股权转让合同纠纷，向深圳仲裁委员会申请仲裁并获得受理。相关诉讼请求显示，金之彩多次未能按时向公司提交相关财务资料。这表明公司未能有效完成对并购标的资产的控制。数据还显示，业绩承诺未达标者以中小创公司居多，沪深两市的主板公司合计仅有21家。其中，华宏科技收购标的纳鑫重工2019年度实现扣非后净利润-961.83万元，业绩承诺完成率-160.31%；科陆电子、美盛文化、宝鼎科技等公司所购标的资产亦于2019年度出现亏损。中小创公司资本运作较频繁，业绩不达标的概率也相对较高。有接受采访的PE人士表示。多家公司修改补偿条款尽管大多数业绩承诺主体选择了按照约定进行补偿，但亦有少数承诺主体并不甘心，试图通过修改补偿条款等方式，延缓或者避免补偿责任。近日一条被称为“最温暖承诺变更理由”的微信在财经圈广为流传，核心内容是*ST建机对上交所问询函的回复：“如此次王志荣履行原承诺责任，则会对其造成较大心理负担，影响其生产经营积极性，并容易导致王志荣以牺牲天成机械长远发展为代价而刻意追求短期利益……”简单查询可知，2019年上半年，*ST建机收购了天成机械100%股权，原股东王志荣有个三年期净利润承诺，其中2019年承诺净利润为不低于2550万元。不料，经审计，天成机械2019年度实际净利润仅为968.65万元，约占当年承诺额的37.99%。在此背景下，公司董事会提议对补偿条款进行修改，由此引来交易所的监管工作函。事实上，*ST建机的类似举动并不是孤例。据上证报资讯统计，除了*ST建机，今年以来还有深华新、盛路通信等5家公司对业绩承诺的补偿条款进行了修订。以深华新为例，公司的补偿责任主体提出将补偿期限由2019年至2019年调整为2019年至2019年。据披露，相关标的资产八达园林2019年约完成承诺业绩的54%。此外，华伍股份、东材科技均将业绩承诺期由“每年”改为“累计”；盛路通信则是选择了降低承诺金额；而众生药业的补偿责任主体干脆选择了对标的资产进行回购。还有一家公司更“任性”。腾信股份与年报披露，经董事会审议通过《关于上海萃品信息科技有限公司业绩承诺取消的议案》，但未对终止原因予以说明。另据查询，公司已于今年1月聘任何非为总经理，而何非正是上海萃品的原控股股东，也是该笔交易的业绩补偿主体。在收购标的资产业绩不能达标的公司中，对方案修改最为彻底的要数焦作万方，在买卖双方的默契配合下，最终通过司法手段取消了该笔交易，上市公司将拿回现金及相应利息，资产方也可以完成对资产的回收。简单追溯，2019年8月，焦作万方以17亿元现金收购吉奥高旗下万吉能源100%股权，后者承诺2019年至2019年的盈利分别不低于0.3亿元、3.5亿元、5亿元和8.2亿元，并约定，如承诺期内截至任意一个年度业绩考核期满，全部实际实现的净利润之和低于对应的年度承诺净利润之和的50%，则公司有权以1元的总价回购吉奥高所持有的全部标的股份。这份“严苛”的业绩承诺很快即面临兑现的考量。至2019年年中即收购完成不到一年，公司即提示万吉能源存在重大经营风险：至2019年9月，万吉能源尚未收到2019年的任何勘探服务费，已确定无法完成业绩承诺。从3000万一下子蹦到3.5个亿，后面更是5个亿、8个亿，这个利润正常吗？”有投行人士对本报记者表示，虽然有经济环境变化的客观因素，但真正的症结仍在于“对赌”和“虚高”，即为了在交易时得到高估值，而肆意作出高额的业绩承诺。这个案例的影响可以说是相当坏的，即使不谈操作过程中的种种疑点，仅仅就并购本身来说，如果达到了业绩承诺，吉奥高就赌赢了，现在达不到业绩承诺，还可以取消交易，卖资产的一方事实上没有承担任何风险。前述投行人士表示。监管部门严加问询防范风险如火如荼的并购无疑是整个市场发展的助力，监管部门在为其开放“绿色”通道的同时，也关注到少数公司在并购时的高估值和高业绩承诺。深交所相关负责人向本报记者介绍，对于高估值、高业绩承诺的问题，其要求公司充分说明评估增值的原因与合理性、业绩承诺的具体依据与合理性。以完美环球收购完美世界为例，收购预案承诺的业绩高达7.5亿元，且与过往业绩差异很大。为此，深交所发函要求公司结合游戏行业发展情况、主要游戏所处生命周期和充值流水情况、储备的游戏情况等，补充披露作出业绩承诺的依据和合理性。更有部分公司的并购因此未能获得监管部门的审核通过。如日前重组方案被否决的唐人神，其被否的主要原因即是，根据申请材料所披露的信息，无法判断本次重组标的公司之一比利美英伟业绩的真实性。另外，一些业绩未能达标的并购案例也遭到监管部门的重点问询。如标的公司业绩二度爽约的斯太尔，交易所日前就要求其补充披露公司针对2019年度业绩补偿协议履行所做的工作，并补充披露标的资产的资产负债表、利润表等多达22项内容。回查公开信息，斯太尔于2019年底通过定增募资收购了江苏斯太尔，后者承诺2019年扣非后净利润为3.4亿元，但最终却亏损了1057万元。另外，中安消、深华新等亦收到了交易所的问询函。并购本身是一项高风险的经济活动，并购资产中出现一些未能实现业绩承诺的，这是正常的现象，或出于经济大环境的因素，或是行业自身的因素，譬如前几年收购煤炭或者化工、水泥类资产，如今大概率出现亏损。前述PE人士向记者分析指出，关键是防范个别公司通过蓄意高估未来盈利来获取高估值，“把钱套走了，留给上市公司一堆烂资产。
  龚家迎2019-11-03 17:58:45