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• 瑕疵出资股权的受让人应全面认清自己的权利和义务，客观评估自己的风险和责任，充分兼顾合同权利和股东权利，积极采取相应的主动救济方法，提高救济能力和效果，从而最大限度地保护自己的合法权益，最大限度地降低交易风险，避免产生纷争。不知受让股权存在出资瑕疵情形时，受让人可采取行使合同撤销权或提起股东派生诉讼进行救济。已知或应知受让股权存在瑕疵出资情形时，受让人只能依据《公司法》的有关规定，积极主动地与瑕疵出资股权出让人一起承担连带出资补足责任。在线咨询官方网站向TA提问。
  赵香梅2019-12-22 00:20:28
• 现在的股权转让都存在瑕疵，比如好多都没有实缴，转让前的债权债务是否处理好，具体有以下几种形式；1完全未出资的瑕疵股权通常表现为：验资机构与股东恶意串通，在股东未提供任何现金、实物的情况下，为其出具虚假的验资报告，欺骗公司登记机关，骗取营业执照；银行部门提供虚假的资金信用证明，骗取验资报告，取得公司营业执照；股东以货币出资、出具验资报告、领取公司营业执照后，直接把出资的货币资金从银行的“专用账户”或验资机构的银行账户划回自己的账户，为投入到自己的公司；股东以不属于自己所有的财产，如机器设备等作价出资，公司成立后，根本未将实物交付公司实际占有、使用；股东之间约定，有一股东代替另一股东出资，空股的股东不能实际拥有股东的权利，使许多公司实际上成为一人公司。2出资不适当的瑕疵股权出资不适当的瑕疵股权是指股东未按照协议约定或公司章程规定履行全部出资义务或者股东出资时间、出资的方式或出资的手续不符合公司登记机关核准登记事项规定的情况。如公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程或验资报告所订价额的情形；以货币出资的股东在公司成立一段时间后才将货币缴付公司；以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资的股东在公司成立半年后未办理财产权转移手续；以实物等形式出资的用货币代替出资或以货币出资的用实物等其他财产替代出资。
  连传杰2019-12-22 00:08:59
• 一、瑕疵股权转让合同效力认定原则一妥善把握商法规则和民法规则的衔接适用商法是民法的特别法，而特别法的适用应当优于一般法。因此，凡涉及商事活动的法律适用，首先考虑适用商法规则，如果商法未作规定，则依照民法规则补充适用的原则，适用民法规定。比如，我国公司法对有限责任公司的股权转让设专章规定，但公司法对商事合同的订立及效力未作明确规定，要解决这个问题，必须考虑适用合同法上的相关规则。因此，要正确认定瑕疵股权转让合同的效力，就必须做好公司法和合同法的衔接适用工作，避免因有限责任公司股权转让与公司法存在高度关联，而盲目排斥合同法相关规则的适用。二辩证运用商法思维和民法思维商法是由民法衍生而来，两者具有关联性，但商法思维和民法思维又各有侧重。商法思维最基本的价值取向是维护商事交易的效益，即应当坚持效益优先、兼顾公平等价值;而民法思维最基本的价值取向恰恰相反，即坚持公平优先、兼顾效益等价值。因此，商事法官要注意避免将商事纠纷简单等同于民事纠纷处理，而应遵循商法思维和商事审判理念，适度侧重从保护商事交易的便捷和安全着眼，尊重商事主体订立商事合同的自由，不轻易认定合同无效，如股权转让往往涉及多方利害关系人，一旦股权转让合同被认定无效，其影响将波及多处，故应慎重把握。同时，商事法官又应将民法思维和商法思维辩证地统一起来，不能忽视商事审判还始终承担着维护交易公平的使命。二、审判思路一出资瑕疵本身对合同效力的影响根据现代公司法原理，被载入公司章程、股东名册或者经过工商注册登记的瑕疵出资股东，若非经过合法的除权程序，应认定具有公司股东资格并享有股东权利，因而亦有权处分股权。换言之，有限责任公司股东出资瑕疵本身原则上不影响瑕疵股权转让合同的效力。具体分析如下：1.出资瑕疵即无股东资格既缺乏法律依据，又有损公示效力。按照通说，投资者适当履行出资义务是其取得股东资格的实质要件，但对适当履行出资义务是否构成取得股东资格的必要条件，各国公司立法大多未予明确，我国公司法也不例外。此外，被记载入公司章程、股东名册或者工商登记材料往往被认为是取得股东资格的形式要件，同时也是公司外部的民商事主体判断公司股东构成情况的重要依据。因此，在现行立法未作明确规定的前提下，若以出资瑕疵为由径直否定股东资格，将损害上述材料的公示效力，不利于维护商事交易的便捷和安全。2.现行公司立法及司法解释有关瑕疵出资责任的规定隐含了瑕疵出资股东具有股东资格的前提。公司法及相关司法解释规定了瑕疵出资股东应对公司承担差额补充责任、对其他出资无瑕疵股东承担违约责任以及在瑕疵出资范围内对公司债权人承担补充赔偿责任，这些规定主要是以瑕疵出资股东仍具备股东资格为逻辑前提的，主张出资瑕疵即无股东资格将使相关民事责任追究丧失依据，最终会损害公司及其债权人的合法利益，这显然与维护公司存续和保护利害关系人合法利益的现代商法理念相悖。3.部分公司实践发达的国家直接或间接地确认了瑕疵出资股东具有股东资格并享有股权。譬如，《法国商事公司法》第282条第1-2款规定，未支付股款的股东，相继的受让人和认股人对股票未支付的股款负连带责任。又如，《德国有限责任公司法》第16条第3项规定：“对于在申报时股份中尚未缴付的款项，购买人与转让人共同承担责任”等等。这些规定均是以承认瑕疵出资股东具有股东资格以及可以转让瑕疵股权为其逻辑前提的，与我国现行公司立法的精神相契合，应予借鉴。有鉴于此，笔者认为，在我国现行公司立法的架构下，如果未经过合法的除权程序，瑕疵出资股东应有权向外出让其持有的股权，不构成合同法上的无权处分。换言之，股东出资瑕疵本身不影响瑕疵股权转让合同的效力。此外我们注意到，公司法确实有关于股东应当足额缴纳所认缴的出资额等规定，而投资者的出资瑕疵行为确实与该些规定相悖，故应承担相应的法律责任。但就所涉法律条款的属性而言，公司法的上述规定仍属于管理性规范，而非具有强制性要求的效力性规范，故结合不轻易认定合同无效的现代商事审判理念，股东出资瑕疵亦不构成合同法第五十二条所规定的“违反法律、行政法规的强制性规定”的情形，因此，仅以出资瑕疵为由不能当然否定瑕疵股权转让合同的效力。二出让人和受让人的意思表示内容对合同效力的影响瑕疵股权转让合同的本质属性仍是商事合同，故在判断合同当事人的意思表示内容对合同的效力产生何种影响的问题上，应当适用合同法总则及分则中的相关规定。1.当事人意思表示内容对瑕疵股权有偿转让合同效力的影响。根据合同当事人意思表示的具体内容，法院在认定合同效力时应作区分处理：第一，在出让股东明知其拟出让的股权存在出资瑕疵，但故意未将该瑕疵因素告知受让人，且受让人在交易当时亦不知瑕疵因素而与出让股东缔结合同的情形下，出让股东的行为构成合同法上的欺诈，瑕疵股权转让合同的效力应认定可变更或可撤销，受损害的受让人可依据合同法第五十四条、第五十五条之规定，请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销，但受让人应当自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使该撤销权。应当强调指出的是，如果前述出让股东的欺诈行为损害了国家利益，如瑕疵股权的受让人是国有民商事主体，依据合同法第五十二条第一项之规定，此类瑕疵股权转让合同应认定为无效。第二，在出让股东明知其拟出让的股权存在出资瑕疵，但故意向受让人隐瞒该瑕疵因素，而受让人在交易当时亦已明知该瑕疵因素存在却仍与出让股东缔结合同的情形下，因受让人实际上并未因出让股东的欺诈行为而陷于错误认识，其作出有偿受让瑕疵股权的意思表示并非基于错误，而是基于其自身原因，故应认定不构成合同法上的欺诈。在此基础上，若无合同法第五十二条所规定的相关无效因素，则该瑕疵股权转让合同应认定为有效。第三，在出让股东不知道拟出让的股权存在出资瑕疵，且受让人亦不知该瑕疵因素而与出让股东缔结合同的情形下，若受让人依据合同法第五十四条之规定能举证证明该合同系因重大误解订立或者在订立该合同时显失公平的，则该瑕疵股权转让合同的效力应认定为可变更或可撤销。若受让人无法举证证明存在上述情形，且无合同法第五十二条所规定的相关无效因素，则该瑕疵股权转让合同应认定为有效。但鉴于股权有偿转让合同仍具有买卖合同的基本属性，故受让人原则上可援用合同法第一百四十八条有关出卖人应承担买卖标的物瑕疵担保责任的规定，寻求诸如请求解除该瑕疵股权转让合同等在内的救济途径。应强调的是，若受让人明知股权存在瑕疵，仍与善意出让股东缔结合同，且该合同又无合同法第五十二条规定的相关无效因素，则该瑕疵股权转让合同应认定为有效，因受让人自愿有偿承受该瑕疵后果，故受让人不能援用合同法第一百四十八条之规定寻求前述司法救济途径。2.当事人意思表示内容对瑕疵股权无偿转让合同效力的影响。由于该合同具有单务合同以及无偿性等赠与合同的基本特征，故法官应遵循合同法有关赠与合同部分的具体规则，对此类纠纷作出处理。具体而言，在瑕疵股权无偿转让的场合下，虽然转让的股权客观上存在出资瑕疵，但只要该股权转让合同无合同法第五十二条规定的相关无效因素，原则上应认定有效，且由于该股权属于无偿转让，故出让股东原则上无须向受让人承担该股权的瑕疵担保责任，除非存在下列两类情形：一是该瑕疵股权无偿转让合同系附义务的，则出让股东应在附义务的限度内承担该股权的瑕疵担保责任;二是因出让股东故意不告知受让人该股权存在瑕疵或者保证该股权无瑕疵，造成受让人损失的，应当承担损害赔偿责任。
  齐智国2019-12-21 23:59:13
• 有限责任公司瑕疵股权在转让中存在的问题《公司法》所规定的有限责任公司股权转让大多是针对权利完整的股权而言的，而现实生活中由于多变的现实情况和股权当事人法律意识的淡薄，往往会造成股权出现各种各样的瑕疵，这样的股权在发生转让时就会衍生出一些新的问题需要解决。瑕疵股权是指股权的归属、使用、收益、处分、担保等权能不能完全受法律保护的股东权利。瑕疵股权能否进行转让、转让能否产生法律效力以及由转让行为产生的后果应如何应对是在股权转让过程中经常面临的问题。瑕疵股权的表现形式不同，在进行股权转让时所产生的问题也应该区别对待。一、未足额缴纳出资的股权转让未足额缴纳出资的股权是指股东根据公司的章程缴纳了一部分出资或者没有按照公司章程及时缴纳全部出资的股权。这样的股权应该是可以转让的，但是由于出资未完全缴纳的事实，受让人成为股东后应当继续承担缴纳出资的责任。但是如上所述，为了防止受让人因财力不足无力承担责任而造成公司及债权人利益受到损害，或者转让人利用转让股权逃避风险及责任。对该股权尚未交纳的出资义务应由受让人承担，因为受让人受让未全部缴纳出资的股权时往往给付的对价也比较低，但是如果受让人财产不足以缴纳出资，则应该由转让人承担补充责任。二、对存在虚假出资或抽逃出资的股权转让股东未出资、出资不足或者抽逃出资的，与其他人签定股权转让协议的效力应该如何认定目前尚无法律明文规定。在理论界也存在不同的观点。2002年1月，A公司用依法取得的土地使用权出资，与B、C、D共同投资注册成立华盛化工有限公司，注册资本共200万元。A公司出资的土地使用权经过了验资机构的验资并交付华盛公司使用，但未办理土地使用权过户手续。2003年5月，A公司欲将股权转让，B、C、D均未提出异议，A公司遂与E、F签定股权转让协议，将全部股权转让二人。双方办理了相关移交手续和工商变更登记，但A公司隐瞒了尚未办理土地使用权过户手续一事。E、F按约支付股权转让金后，发现A公司用以出资的土地使用权尚未办理过户手续，认为该股权有瑕疵，E、F以自己的名义起诉至法院，要求A公司承担办理土地使用权过户手续的违约责任。对于处理本案有两种意见：一种意见认为，股东违反出资义务，股权存在瑕疵，故其签定的股权转让合同应归于无效。另一种意见认为股权转让协议有效。同时判决A公司继续办理土地过户登记手续。笔者认为对于所转让的股权存在虚假出资或公司成立后抽逃出资的情况，如果受让人明知该出资的瑕疵情况并愿意补充不足的责任，这样的转让对于维持公司的资本真实性及债权人的利益有好处，当然应该认可合同的效力。但是如果受让人明知该出资有瑕疵还接受该股权，并拒绝承担补足出资的责任，那么转让人与受让人就属于恶意串通行为，应该由转让人与受让人对瑕疵出资的补偿承担连带责任。如果受让人事先不知情，是受欺诈而与转让人达成协议的，应该将该股权的转让确认为可撤销行为，受让人可以通过行使撤销权，撤销股权转让合同的效力。或者根据责任自负的原则，只由瑕疵出资股东对公司及其债权人承担民事责任。对于从瑕疵出资股东受让股份的股东，不因其受让该瑕疵股份的事实而对公司及其债权人承担补充清偿责任。瑕疵出资股东也不会因其股权已经转让给他人而免责。三、瑕疵股权的继承问题《公司法》所规定的股权继承一般情况下应该是指权利完备的股权。如果股东的股权是有瑕疵的，那么该股权的继承以及继承后的法律后果都是我们应该考虑的。当然，首选的方案应该是公司章程中有明确规定，对瑕疵股权的转让方式做出了明确规定。但是实践中一般的公司章程中都没有有关的内容。因此我们必须依据公司法的基本原理对这种现象予以解决。首先，对空股股权和没有完全缴纳出资的股权，继承人若要继承该股权必须将补足出资的义务一并继承才有效；对于虚假出资和抽逃出资的股权，笔者认为应该可以继承，但是在继承权利的同时也应该承担补足和返还出资的义务。当然继承人也可以在知道或应该知道该股权有瑕疵时放弃对该股权的继承，但是如果继承人在放弃股权前已经因该股权的取得获取了一定的收益，必须将该收益返还给公司才可以。官方电话官方网站向TA提问。
  齐晓彬2019-12-21 23:21:55